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中国前沿法律2011,6(3):418-446 DOI 10.1007/s11463-011-0137-1
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研究文章
萍汉
挑战仲裁裁决:中国法律、英国法律和贸易法委员会示范法的比较研究。
copy;高等教育出版社和斯普林格出版社2011年版
摘要：法院的支持和监督，确保了仲裁程序的完整性，保障了公众利益。然而，为了防止仲裁制度的信心受到损害，司法控制不应过于严格。法院的支持和监督在许多方面都可以看到，其中包括挑战一个裁决。根据中国仲裁法律,由外国仲裁机构作出的裁决被视为外国裁决,其挑战涉及拒绝承认和执行由中华人民共和国依照有关规定缔结或者参加的国际条约或根据互惠原则。[1]因此，中国仲裁机构作出的裁决被视为国内裁决，其挑战包括撤销和拒绝执行。关于挑战国内裁决的理由和程序，包括涉外裁决和非涉外裁决，一些中国的规定要么是模糊的，要么是矛盾的。中国的体制可能有现代化的空间。《示范法》和1996年的《英国仲裁法》可作为参考。
关键词：仲裁，挑战裁决，撤销裁决，执行裁决。
挑战仲裁裁决 419 _____________________________________________________________________1中国法院对裁决的挑战方法。
1.1撤销裁决。
1.1.1撤销裁决的理由。
非涉外裁决。中国法律将中国仲裁裁决分为非涉外裁决和涉外裁决两类。[2]中国最高人民法院于2003年12月31日作出的《关于处理涉外仲裁裁决和外国仲裁裁决的规定》第38条规定，涉外仲裁裁决是由中国国际经济贸易仲裁委员会或其分会或中国海事仲裁委员会或其他仲裁委员会根据1994年《中国仲裁法》作出的涉及涉外仲裁事项的裁决。根据规定，如果仲裁委员会在中国境内作出的仲裁裁决涉及涉外因素，则视为涉外仲裁裁决。因此，中国国内的裁决并不是涉外的。第58条规定，当事人提供证据证明裁决涉及下列情形之一的，可以向法院申请撤销非涉外裁决:(a)当事人之间没有仲裁协议;(b)裁决事项超出仲裁协议的范围或者不属于仲裁委员会的管辖范围;(c)仲裁庭的组成或仲裁程序违反法律;(d)该裁决所依据的证据是伪造的;(e)另一方隐瞒了足以影响裁决公正的证据; （f）仲裁员在仲裁裁决时已经要求或接受贿赂，承诺贪污或者破坏法律。
有前款所列情形之一的，由其合议庭确认，法院应当撤销裁决。法院认为该裁决违反社会公共利益的，也应当予以撤销。
第五十八条(c)规定的“仲裁程序违反法律”是指仲裁程序违反《民事诉讼法》的规定和当事人的协议，使裁决的正确性可能受到不利影响。[3]当事人以裁决的事项超出仲裁协议范围为理由对裁决提出异议，如果事实证明确实如此，法院
420 萍汉 ____________________________________________________________________应撤销超出仲裁协议范围的部分仲裁裁决 (无论该裁决是非涉外还是涉外)。但是，如果超出仲裁协议范围的部分不能与裁决的其他部分分开，则法院应撤销该裁决。[4]
涉外裁决。《中国仲裁法》第70条规定，如果当事人提供的证据证明仲裁裁决涉及1991年《中国民事诉讼法》第260条第1款规定的情形之一，法院应当撤销涉外裁决，这也是2007年《中国民事诉讼法》第258条规定的情形。[5]如下所示：(1)没有书面仲裁协议;(2)被申请执行的当事人，未接到指定仲裁员或进行仲裁程序的通知，或者因其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的; (3)仲裁庭的组成或者仲裁程序不符合仲裁规则的;(4)裁决所涉及的事项不在仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。
1.1.2撤销裁决的程序。
非涉外裁决。根据《中国仲裁法》第59条，必须在收到该裁决后6个月内提交申请。当事人申请撤销裁决的，应当由法院组成审理案件的审判庭，并应当询问当事人。[6]第60条规定，法院应当在收到申请之日起两个月内，撤销或者驳回申请。
涉外裁决。申请撤销涉外裁决的期限，由法院作出裁决的期限与申请非涉外裁决的期限相同。法院也应组建一个审理案件的法庭，并询问当事人。[7]
1.2复议撤销裁决。
在法院撤销一项非涉外或涉外仲裁裁决之前，可以由仲裁庭重新审理案件。
挑战仲裁裁决 421 _____________________________________________________________________法院必须给仲裁庭一段时间来采取这一步骤，同时必须中止撤销程序。如果仲裁庭拒绝重新仲裁，法院应恢复撤销程序。[8]然而，“一段时间”的有多长还不清楚，并且没有线索可以决定如何解决这个问题。根据最高院于2006年9月8日颁布的对1994年《关于适用lt;中华人民共和国仲裁法gt;有关问题的解释》（以下简称《解释》）,如果仲裁法庭开始在法院指定的一定时间内重新仲裁,法院应裁决终止撤销程序。如果仲裁庭在一定期限内重新仲裁的，法院应当继续撤销程序。[9]如果一方当事人想要对重新仲裁程序的裁决提出异议，他有权根据《中国仲裁法》第58条规定，在法院裁决6个月内向法院提出申请。
《解释》规定，挑战非涉外裁决的,则只有当事人提供证据证明非涉外裁决包括下列情形之一时，法院应指示仲裁庭重新审理该案件:(1)裁决所依据的证据是伪造的;(2)对方当事人隐瞒了足以影响裁决公正性的证据。[10]中国仲裁法对于法院指示重新审理涉外案件的理由没有作出规定。 法院在这个问题上似乎有完整的方向。[11]
1.3拒绝执行。
1.3.1拒绝执行的理由。
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非涉外裁决。2007年《中国民事诉讼法》第213条规定，如果法院认定有下列情形之一的可以拒绝执行:(a)没有仲裁协议;(b)裁决的事项不属于仲裁协议或者超过仲裁机构的职权范围;(c)仲裁庭的成立或仲裁程序违反法律;(d)关键证据不足;(e)法律的适用被认为是错误的;(f)仲裁员被发现收受贿赂，渎职，或滥用法律作出裁决。
如果不符合公共利益，法院也可以拒绝执行。根据《解释》，如果当事人一方向法院申请拒绝执行调解协议或根据调解协议作出裁决，法院应拒绝受理。[12]当事人撤回申请被拒绝的，如果当事人以同一理由申请拒绝执行，法院不予受理。[13]上述两项规定可有效避免不必要的延误程序，适用于非涉外裁决和涉外裁决的执行。
涉外裁决。根据中国法律，拒绝执行涉外裁决的理由与根据1991年《中国民事诉讼法》第260条第1款和2007年《中国民事诉讼法》第258条的情况相同。
1.3.2拒绝执行的程序。
非涉外裁决。2007年《中国民事诉讼法》第212条规定，当事人一方未能执行裁决的，另一方可以向主管法院申请执行。2007年《中国民事诉讼法》第215条规定，请求执行的期限为两年。前款规定的期限，由该裁决规定的履行期限的最后一日计算。裁决要求在不同期限内执行的，应当按照规定的每一个履行期限的最后一天计算期限。裁决没有规定履行期限的，应当自裁决生效之日起计算。这些时间限制适用于要求执行非涉外裁决、涉外裁决和外国裁决。法院作出裁决没有时间限制。
涉外裁决。根据2007年《中国民事诉讼法》第257条的规定，如果一方未能执行涉外裁决，另一方可以申请执行。中国仲裁法没有规定执行裁决的期限或
挑战仲裁裁决 423 _____________________________________________________________________者执行完成的期限。值得注意的是，“报告制度”适用于拒绝执行涉外裁决。中国最高人民法院于1995年8月28日发布了《关于涉外裁决与外国裁决的法院待遇问题的通知》。[14]根据该《通知》，一方当事人申请执行涉外裁决,如果法院认定1991年《中国民事诉讼法》第260条(也是2007年《中国民事诉讼法》第258条) 提供的理由之一,而不是拒绝执行,法院应当向该地区的上级法院报告,这将对该裁决进行调查。如果上级法院同意拒绝执行，应当向最高人民法院报告意见。只有在最高人民法院回复之后，法院才能拒绝执行该裁决。报告制度不仅适用于涉外裁决，还适用于外国裁决。
1.4对非涉外裁决和涉外裁决不同挑战原因的分析。
1.4.1对非涉外裁决和涉外裁决的挑战理由差异。
可以看出，与非涉外裁决相比，挑战涉外裁决的理由要宽松，因为一个非涉外裁决的当事人有权以实质性理由进行挑战，而涉外裁决则不是。非涉外裁决的当事人可以向法院申请撤销裁决，理由是该裁决所依据的证据是虚假;或者对方隐瞒了足以影响裁决公正的证据;或者仲裁员在作出仲裁裁决时，有要求、收受贿赂、徇私舞弊或者违反法律;或者该裁决违背社会公共利益。非涉外裁决的当事人可以向法院申请拒绝执行裁决，理由是关键证据不足;或者法律的适用被发现是错误的;或者该裁决与公共利益冲突;或者仲裁员被发现收受贿赂，徇私舞弊，枉法裁判的。此外，“报告制度”适用于拒绝执行涉外裁决。
1.4.2程序性违规行为。
一般来说，对仲裁裁决的案情进行司法审查的空间应该很少。如果仲裁庭具有管辖权，那么遵循正确的程序并遵守正确的手续，仲裁裁决是终局的，对双方
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当事人都有约束力。然而，问题出现了:确保遵守正确的程序是否能足够确保仲裁庭作出正确的决定或更需要某些措施，例如纠正任何法律错误和纠正事实错误？
1.4.3法律错误。
根据中国仲裁法，当事人可以以法律适用错误为由申请拒绝执行非涉外裁决，指的是法律错误。赞成审查仲裁裁决适用法律的论点并不难作出。首先，在不
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